Исковое заявление о взыскании долга

Прежде чем начать составлять иск о взыскании долга, следует определиться, имеют ли место в правоотношениях двух сторон долг или задолженность.

Файлы в .DOC:Бланк искового заявления о взыскании долгаОбразец искового заявления о взыскании долга

К сожалению, эти понятия путают даже юристы, хотя долг и задолженность – это разные правовые явления с разными юридическими последствиями. Само наличие долга станет основанием для обращения в суд только в случае, если по исполнению долговых обязательств возникнет задолженность, то есть если должник не уплатит долг своевременно и в полном объеме.

Именно с момента первого пропущенного платежа у должника возникает задолженность, которая дает кредитору право обратиться в суд.

Долг взыскать нельзя

Долг – это эквивалент понятия «обязательство» в заемных отношениях. В прикладном смысле это означает, что обязательство нельзя взыскать, но можно обязать исполнить обязательство.

Чтобы было понятнее, возьмем пример с использованием обязанностей родителя. Каждый родитель обязан содержать своего ребенка. Если он не исполняет этой обязанности, с него взыскиваются алименты.

С долгами все точно также.

Долг – это обязанность физического лица вернуть определенную сумму денег в определенный срок. Если он не исполняет свою обязанность – формируется задолженность. И именно ее можно взыскать посредством судебного иска в соответствии с разделом 3 главой 21 ГК РФ об обязательственном праве.

Таким образом, в дальнейшем мы будет использовать правильный термин – взыскание задолженности.

Как формируется задолженность

Сформироваться задолженность, как уже говорилось, может в связи с неисполнением денежных обязательств, причем источников формирования задолженности существует множество, а именно:

1. договор займа;
2. договор кредита;
3. неуплата алиментов;
4. неуплата обязательных платежей;
5. неуплата штрафов;
6. неуплата процентов при погашении тела кредита и наоборот;
7. неисполнение решения суда по возмещениям вреда, ущерба и т.д.;
8. задержка заработной платы, в ходе которой у работодателя формируется задолженность перед работником.

Перечень неполный и приведен исключительно с целью показать разнообразие видов задолженностей.

Законодательство РФ предусматривает два вида судебного взыскания задолженностей:

• посредством судебного приказа;
• посредством судебного решения.

Способы взыскания задолженности

Статья 122 ГПК РФ приводит исчерпывающий перечень возможных задолженностей, подлежащий взысканию посредством судебного приказа. Так, на основании судебного приказа взыскиваются бесспорные задолженности, возникшие из:

• нотариально удостоверенного договора займа;
• договора займа, оформленного в письменной форме без нотариального удостоверения (в том числе и договор кредитования);
• исполнительного производства по алиментам либо из простого письменного договора по алиментам;
• обязанностей работодателя по выплате заработной платы, отпускных, выходного пособия и т.д.;
• обязательства оплаты коммунальных платежей, телефонной связи, обязательных взносов в товарищества жильцов и т.д.

В соответствии со ст. 123 ГПК РФ заявление о взыскании подается мировому судье по месту жительства должника с оплатой государственной пошлины в размере половины от госпошлины по тому же правоотношению, но в порядке искового производства.

Отдельно о расписке

Выше был дан перечень оснований для взыскания на основе судебного приказа. Как видно из текста, расписка в статье 122 ГПК РФ не упоминается, хотя большинство бытовых займов между физическими лицами оформляется именно распиской.

Отсутствие расписки в перечне объясняется тем, что расписка – это эквивалент простой письменной формы договора, не удостоверенного нотариусом. А значит, расписка будет основанием для получения судебного приказа о взыскании.

Если должник не будет возражать против взыскания, то судебного приказа будет вполне достаточно. Если же должник обжалует судебный приказ, то дальнейшие отношения по взысканию будут идти в порядке искового производства.

То есть обжалование приказа есть форма спора, а судебные приказы выдаются только по бесспорным отношениям. Это значит, что приказ будет отменен, а взыскателю потребуется составить исковое заявление о взыскании задолженности.

Залоговое имущество

Если договор займа (кредита) содержал в себе условия залога на имущество должника, то вопросы взыскания решаются посредством искового заявления об обращении взыскания на заложенное имущество, если сами стороны не предусмотрели в договоре займа условие внесудебного урегулирования спора.

Не допускается обращение взыскания на имущество в случаях когда:

• сумма задолженности составляет менее 5% от стоимости заложенного имущества;
• просрочка выплаты составляет менее 3 месяцев.

Другие основания для взыскания задолженности посредством иска

Отмена судебного приказа и подача искового заявления – это всего лишь перевод, казалось бы, бесспорного правоотношения в категорию спорных, хотя доказательства факта заимствования остаются все теми же – расписка, письменный договор, нотариальная сделка и т.д.

Если нет ничего из вышеперечисленного, но факт займа имел место, то обращаться за судебным приказом нет смысла – его не выдадут. Следует сразу оформлять иск в суд о взыскании задолженности. В этом случае потребуется обеспечить иск доказательствами.

Как доказательства судебная инстанция может принять:

• распечатки телефонных звонков;
• электронную переписку и СМС;
• свидетельские показания;
• фотографии, аудио- и видеозаписи.

Составление иска и исковые требования

Помимо собственно взыскания задолженности, иск может содержать в себе также и следующие требования:

1. взыскание процентов за пользование денежными средствами по договорам займа;
2. взыскание пени и другие штрафные санкции по договорам кредитования;
3. взыскание недоимок по налоговым задолженностям;
4. взыскание средств, затраченных на оплату услуг адвоката;
5. взыскание суммы, уплаченной истцом в качестве государственной пошлины и т.д.

Исковые требования вписываются в заявление дважды:

• в мотивировочной части, с указанием причин, по которым истец их выдвигает и с соответствующими расчетами;
• в резолютивной части в сжатом виде с указанием конечной суммы.

Само исковое заявление можно составить самостоятельно, по схеме, имеющейся в представленном на сайте типовом шаблоне и содержащей в себе:

1. шапку, в которую вписываются наименование суда, в который подается иск, ФИО или наименования истца и ответчика, с указанием их местожительства или местонахождения;
2. преамбулу, включающую в себя предысторию правоотношения, то есть обстоятельства, при которых возникли долговые обязательства, как сложилась задолженность, чем подтверждается факт наличия долговых обязательств и т.д.;
3. мотивировочную часть, объясняющую, что и в каком размере хочет получить истец от ответчика – сумму задолженности, проценты, пени и прочее;
4. резолютивную часть, включающую в себя требования в сжатом виде;
5. перечень прилагаемых к иску письменных и других доказательств наличия долговых отношений – договоры, расписки, распечатки электронных писем и т.д.;
6. список свидетелей в случае, если долговые обязательства не имеют письменных подтверждений либо если письменных подтверждений недостаточно.

Проценты и цена иска

Любой договор займа подразумевает выплату процентов за пользование денежными средствами, если только стороны в договоре не оговорили иное. Данное правило установлено статьей 811 ГК РФ.

Если истец предполагает взыскание процентов, то ему следует сообщить об этом в исковом заявлении с приложением расчетов за каждый месяц просрочки платежа и окончательной суммой, состоящей из тела долга и процентов по нему.

Расчет процентов в случае, если стороны не обговаривали их размер, ведется по ставке рефинансирования ЦБ РФ. Если же договор займа (в том числе и расписка) содержит сведения о процентной ставке, то рассчитывать следует из этой договорной ставки.

Расчет производится по следующей схеме:

• сумма задолженности умножается на ставку рефинансирования на день направления искового заявления и делится на количество дней в году;
• полученный результат умножается на количество дней пользования деньгами.

Например, при сумме долга в 500 000 рублей, при ставке рефинансирования в 7,5% при сроке в 100 дней расчет будет выглядеть так:

• 500000 × 7,5% = 37 500 рублей;
• 37 500 / 365 = 102, 7 рублей процентов в день;
• 102,7 × 100 = 10 020 рублей процентов за пользование займом за весь период.

К сумме процентов плюсуется сумма тела долга, и итоговый результат будет считаться ценой иска.

Если иск содержит другие требования по взысканиям, то их суммы также должны входить в сумму иска.

Подсудность

Исковые заявления подаются в судебную инстанцию в соответствии с требованиями закона относительно подведомственности и подсудности.

Под подведомственностью понимается разделение судебных инстанций по их полномочиям. Так, на рассмотрение мировых судей закон относит иски о взыскании задолженности до 50 000 рублей. Иски с ценой сверх этой суммы подлежат рассмотрению районными (городскими) судами.

Подсудность, по общему правилу, определяется местом жительства ответчика.

Обязательно ли писать претензию

Законодательство определяет целый ряд гражданско-правовых споров, для которых предварительное написание претензии является обязательным, но иски о взыскании задолженности не входят в их число.

То есть попытка мирного урегулирования спора – это всегда выбор взыскателя. Он может написать претензию и попытаться воззвать к совести должника, а может обратиться в суд без того, чтобы писать претензию.

Факт наличия или отсутствия предварительной претензии никак не повлияет на решение суда.